中兴遭美制裁,是否属于不可抗力?

宫迅伟采购频道2019-06-25 21:01:28

中兴遭美制裁,是否属于不可抗力?

中兴遭美制裁了,舍弗勒环保断货,这些政府行为是否属于不可抗力?
不可抗力作为法定免责事由,已为世界各国立法普遍确认,我国立法对此也有规定,如《合同法》第117条规定:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。
《民法通则》第107条规定:因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的,不承担民事责任。
不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。
但《民法通则》和《合同法》均未对不可抗力的范围作出规定。
按照通常理解,不可抗力主要有:1、自然灾害;2、社会异常事件;3、政府行为。
地震、暴雨等自然灾害属于不可抗力,这些容易理解,但罢工、政策调整属于不可抗力吗?
实战中会有一些争议,不能简单说是还是不是。
先来看看不可抗力构成要件,有3个:不能预见、不能避免、不能克服。
比方说,国家房子突然限购,买方是否承担违约责任?
比方5月1日国家税收政策调整17变16了,买方说,你不降价我就不接收不付款,这个可以吗?
比方说,美国制裁中兴,中兴不能交货了,是否属于不可抗力?
舍弗勒供应商被环保督察叫停,影响舍弗勒给主机厂客户供货,是否算作不可抗力?
用上述3个要件评估一下,就会得出答案。
笔者认为,并非所有的政府行为均构成不可抗力。
政府行为分为广义和狭义的政府行为。广义上的政府行为(或称国家行为)是指由立法机关颁布制定法律的行为,也包括由行政机构或司法机构发布命令的行为;狭义上的政府行为仅指行政机关的行政行为。
英美合同法理论认为,当法律或政令的颁布使履行合同成为违法行为时,当事人可以拒绝冒违法履约的风险,即使在当时情况下履约仍然是可能的,进一步说,即使政府行为后来被证明是错误的或无效的,当事人也可以获得免责,只要该当事人是善意行事的。
如订立合同后,政府出于对外执行反倾销措施或其他贸易报复措施的需要而实行封锁禁运等,使合同不能履行,当事人即可由此免责。
此时的政府行为即是广义上的政府行为,构成不可抗力而免责。


狭义的政府行为中,抽象的行政行为在我国由于其不可诉,只能通过提请原行政立法机关重新审议而修改或撤销,在未修改或撤销前,当事人从事民事活动就必须遵守而不能克服。因此,抽象的行政行为也构成不可抗力而免责。
然具体的行政行为,并非全部不可预见、不能避免、不能克服。有些具体行政行为,合同当事人能够预见或者避免,像舍弗勒环保断货,环保法律早就指定了,只是各地没有严格执行,应该能够估计到可能的风险,因此不应被认定为不可抗力。

其次,具体行政行为,可以通过行政复议或行政诉讼程序予以解决,是可以克服的。再次,与不可抗力事件相比较,具体行政行为出现的次数太过频繁,如果把具体行政行为列为不可抗力,容易导致对不可抗力制度的滥用,从而严重影响经济秩序,腐蚀契约精神。因此,政府的具体行政行为一般不构成不可抗力。

由上可知,政府行为并非全部不能预见、不能避免、不能克服,因而并非所有的政府行为均符合不可抗力的构成要件。

罢工在国外一般属于不可抗力,比方出口,遇到法国工人大罢工,运不出去了。在中国呢?对不起,在中国一般不会发生罢工,只会发生“群体事件”,一般很难援引不可抗力条款免责。

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